Komentáře zákonů PROFI

DU Profi DU komentáře zákonů profi
dnes je 21.11.2024
Input:

§ 23c ZDP Fúze a rozdělení obchodních korporací

4.3.2021, , Zdroj: Verlag DashöferDoba čtení: 17 minut

3.1.3.7.3
§ 23c ZDP Fúze a rozdělení obchodních korporací

Ing. Miloš Hovorka, Ing. Martin Děrgel

Úplné znění

Ustanovení související k § 23c ZDP

  • Zákon č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev

  • Zákon č. 90/2012 Sb., o obchodních společnostech a družstvech (zákon o obchodních korporacích) (ZOK)

    • - § 71 až 91 – Podnikatelská seskupení

  • Zákon č. 89/2012 Sb., občanský zákoník (NOZ)

    • - § 495 – Definice majetku a jmění

  • Zákon č. 586/1992 Sb., o daních z příjmů (ZDP)

    • - § 4 odst. 1 písm. zg) – Osvobození od daně
    • - § 24 odst. 7 – Nabývací cena
    • - § 34 – Co lze odečíst od základu daně
    • - § 38na – Daňová ztráta

  • Zákon č. 593/1992 Sb., o rezervách pro zjištění základu daně z příjmů (ZoR)

    • - § 4 – Výdaje (náklady), na jejichž úhradu se vytvořily rezervy a opravné položky, ...
    • - § 7 až 10a – Rezerva na opravy hmotného majetku, opravné položky k pohledávkám
Komentář

Komentář k § 23c ZDP

Vymezení fúze a rozdělení korporace v § 23c ZDP zahrnuje jednak standardní způsoby definované v zákoně o přeměnách, a jednak rozšiřující obdoby těchto akvizic umožňující zapojení firem z jiných států EU. Podívejme se na to, jak jsou tyto specifické fúze a rozdělení pro účely daní z příjmů konkrétně vymezeny.

Od roku 2015 došlo ke dvěma věcným změnám rozšiřujícím využitelnost tohoto postupu. Prvním byl nahrazen pojem "obchodní společnost" obecnějším pojmem "obchodní korporace". Čímž se mezi možné aktéry dostala rovněž družstva, a to včetně jeho "evropské" formy podnikání – evropská družstevní společnost.

Druhá novinka vychází z tzv. fúzovací směrnice Rady 2009/133/ES, která umožňuje (a návazně nyní také český daňový zákon), mj. přenos daňové ztráty u fúzí a rozdělení obchodních korporací i při násobných fúzích nebo rozděleních obchodních korporací. Poznamenejme, že v návaznosti na tyto změny bylo nutné provést adekvátní úpravy také v § 38na ZDP stanovujícím podmínky pro uplatnění převedených daňových ztrát. Nově tedy může při splnění stanovených podmínek odečíst daňovou ztrátu od základu daně i ten poplatník, který ji převzal od poplatníka, u něhož nevznikla (nebyla mu vyměřena), ale který ji rovněž převzal od jiného poplatníka (jemuž byla vyměřena).

Pouze formulační úpravou bylo nahrazení pojmu "majetek a dluhy" v souladu s § 495 NOZ "jměním".

Fúzí obchodních korporací se zde rozumí tyto tři druhy transakcí:

  • "Sloučení" (srovnej § 61 zákona č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev):

    • - veškeré jmění jedné nebo více obchodních korporací, která zaniká bez likvidace ("zanikající obchodní korporace"),
    • - přechází na jinou existující obchodní korporaci ("nástupnická existující obchodní korporace"),
    • - přičemž společníci zanikající obchodní korporace zpravidla nabudou:
    • - podíl v nástupnické existující obchodní korporaci
    • - s případným doplatkem na dorovnání;

  • "Splynutí" (srovnej § 62 zákona č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev):

    • - veškeré jmění dvou nebo více zanikajících obchodní korporací
    • - přechází na nově vzniklou obchodní korporaci ("nástupnická založená obchodní korporace"),
    • - kterou tyto zanikající obchodní korporace založily,
    • - přičemž společníci zanikajících obchodních korporací nabudou:
    • - podíl v nástupnické založené obchodní korporaci
    • - s případným doplatkem na dorovnání.

  • "Převod jmění na společníka" (srovnej § 337 zákona č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev, poznámka tyto podmínky musí splnit také převod jmění na společníka podle zákona o přeměnách):

    • - veškeré jmění zanikající obchodní korporace
    • - přechází na jinou obchodní korporaci,
    • - která je jediným společníkem zanikající obchodní korporace ("nástupnická obchodní společnost, která je jediným společníkem").

Rozdělením obchodních korporace se zde rozumí tyto dva druhy transakcí:

  • "Rozdělení se založením nebo sloučením" (srovnej § 243 zákona č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev):

    • - veškerý majetek a dluhy zanikající obchodní korporace
    • - přechází na 2 nebo více existujících nebo nově vzniklých obchodních korporací (“nástupnické obchodní korporace při rozdělení“),
    • - přičemž společníci zanikající obchodní korporace zpravidla nabudou:
    • - podíl v nástupnických obchodních korporacích při rozdělení
    • - s případným doplatkem na dorovnání.

  • "Rozdělení odštěpením" (srovnej § 243 zákona č. 125/2008 Sb., o přeměnách obchodních společností a družstev):

    • - vyčleněná část jmění obchodní korporace, která nezaniká (“rozdělovaná obchodní korporace“)
    • - přechází na jednu nebo více nástupnických obchodních korporací při rozdělení,
    • - přičemž společníci rozdělované obchodní korporace zpravidla nabudou:
    • - podíl v nástupnické obchodní korporaci při rozdělení nebo nástupnických obchodních korporacích při rozdělení
    • - s případným doplatkem na dorovnání.

Právní problematika přeměn, resp. v řeči § 23c ZDP fúzí a rozdělení korporací je značně obsáhlá a složitá, takže se v praxi neobejde bez účasti experta na tuto právní oblast. Za zvláštní zmínku jistě stojí poměrně nová možnost rozdělení odštěpením, která je pro své výjimečné vlastnosti nejčastějším druhem přeměn. Tím, že se zachovává rozdělovaná obchodní korporace má poměrně blízko ke vkladu a prodeji části obchodního závodu.

Pro společný systém zdanění fúze a rozdělení obchodních korporací platí tato daňová pravidla:

  • příjmy (výnosy) společníka zanikající nebo rozdělované obchodní korporace z přecenění se nezdaňují,

    • - za podmínky, že všechny zúčastněné subjekty jsou daňovými rezidenty ČR s právní formou a. s., s. r. o., družstva, evropské společnosti nebo evropské družstevní společnosti, nebo daňovými rezidenty jiného členského státu EU,
    • - a společník zanikající nebo rozdělované obchodní korporace je daňovým rezidentem ČR, nebo drží, resp. držel podíl prostřednictvím stálé provozovny umístěné v ČR,
    • - výjimkou je doplatek na dorovnání, pokud není osvobozen podle § 4 odst. 1 písm. zg) ZDP, kde je stanovena časová podmínka 5 let od nabytí, u akcií stačí 3 roky,

  • nástupnická obchodní korporace pokračuje v daňovém odpisování hmotného majetku po zanikající nebo rozdělované obchodní korporaci,

  • nástupnická obchodní…

Nejnovější
více článků
Nejčtenější články
více článků
Nejnavštěvovanější semináře
    Nahrávám...